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Federico Notrica

Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile

Dentro del primer grupo de sentencias, cabe destacar que los fundamentos centrales para la declaración de inconstitucionalidad han sido la socioafec-tividad, el interés superior del niño y el principio de realidad, a la luz del enfoque de derechos humanos.

Así, en uno de estos casos 18, indicó que

el cumplimiento de un mandato legal no hará que T. deje de sentir a la Sra. Z. como su mamá, por el contrario, generaría que la ficción supere a la rea-lidad. En este sentido, los Tratados de Jerarquía Internacional, incorporados al derecho interno a través de la norma del artículo 75 inciso 22 de la Const. Nac, rechazan la idea de limitación a la extensión y ejercicio de un derecho humano, en el supuesto de autos, el derecho de T. a vivir, desarrollarse y pertenecer a una familia. En virtud de lo expuesto, (...) corresponde declarar la inconstitucionalidad de lo prescripto por el artículo 657 del Cód. Civil y Comercial de la Nación en cuanto a que limita el otorgamiento de la guarda a favor de un pariente.

En este sentido, la asesora de menores e incapaces –o de niños, niñas y adolescentes en un tono más contemporáneo– fundó el planteo de incons-titucionalidad en los siguientes términos:

la limitación el artículo 657 debe ceder ante supuestos como el presente en los cuales se vislumbra la existencia de un vínculo afectivo entre el niño y el adulto referente, nacido bajo el amparo de una legítima situación, absoluta-mente independiente de la perspectiva adoptiva futura que previo el artículo 657 a fin de ensamblar con el artículo 611 (...) debe tenerse en cuenta que

de marzo de 2021; Tribunal de Familia de Formosa, Rol O. J. J. s/ Guarda (conforme artículo 657 CCC), de 5 de abril de 2021; Cámara Civil y Comercial de Morón, Sala II, Rol M. B. N. vs. N. N. s/ Guarda con fines de adopción, de 10 de agosto de 2021; Juzgado de Familia Nº7 de Viedma, Rol reservado (S. M. R. V. J. y V. R. T. N.) s/ Guarda, de 12 de octubre de 2021; Cámara Nacional en lo Civil, Sala H, Rol F., M. M. L. s/ Control de legalidad – Ley N°26.061, de 12 de noviembre de 2021; Cámara Nacional en lo Civil, Sala L, Rol S., M. N. y otro s/ Guarda, de 19 de noviembre de 2021.

18 Juzgado de Familia Nº3 de Mar del Plata, Rol G. T. M. s/ Guarda de personas, de 29 de diciembre de 2015.